R.G. 50300/2000

REPUBBLICA ITALIANA
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE
SEZIONE III PENALE

Composta dagli Ill.mi Sigg.:

Dott. Alfonso MALINCONICO - Presidente
Dott. Giuseppe SAVIGNANO - Consigliere
Dott. Guido DE MAIO - "
Dott. Alfredo TERESI - "
Dott. Aldo FIALE - " Relatore

ha pronunciato la seguente

SENTENZA

sul ricorso proposto da F. R.

Visti gli atti, la sentenza denunziata ed il ricorso,

Udita in pubblica udienza la relazione fatta dal Consigliere dr. Aldo FIALE

avverso la sentenza 23.10.2000 della Corte di Appello di Reggio Calabria

Udito il Pubblico Ministero in persona del dr. Antonio Gennaio ABBATE

che ha concluso per il rigetto del ricorso.

Udito il difensore, avv. Raffaele FIORESTA, il quale ha concluso chiedendo l'accoglimento del ricorso.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Con sentenza 23.10.2000 la Corte di Appello di Reggio Calabria, in parziale riforma della sentenza 9.2.1999 del Pretore di Locri, ribadiva l'affermazione della penale responsabilità di F. R. in ordine al reato di cui:
-- all'art. 171 bis legge n. 633/1941 per avere, quale titolare di impresa individuale esercente il commercio di prodotti elettronici, detenuto a scopo commerciale, sapendo che si trattava dì copie non autorizzate, programmi per elaboratori (esclusi alcuni programmi MS DOS, risultati regolari, in relazione ai quali veniva pronunziata assoluzione per insussistenza del fatto) illecitamente riprodotti e quindi privi di licenza d'uso - acc. in L., il 6.4.1995] e, con le riconosciute circostanze attenuanti generiche, determinava la pena principale in mesi due di reclusione e lire 400.000 di multa, confermando le pene accessorie e la confisca.

Avverso tale sentenza ha proposto ricorso il F., il quale ha eccepito:
a) L'erronea interpretazione ed applicazione dell'art. 171 bis della legge n. 633/1941, che sanziona penalmente (tra 1' altro) "la detenzione a scopo commerciale, per fini di lucro, di copie abusivamente duplicate di progammi per elaboratori, da parte di chiunque sappia o abbia motivo di sapere che si tratta di copie non autorizzate". Secondo la prospettazione del ricorrente, la dizione legislativa "detenzione a scopo commerciale" equivarrebbe a "detenzione finalizzata al commercio, cioè alla vendita" e ciò si dedurrebbe anche dalla necessità dello scopo di lucro, "impossibile nel semplice utilizzo privato o nell'ambito dell'impresa, che al massimo può comportare un fine di trarne profitto". La norma incriminatrice, in sostanza, non sanzionerebbe la "utilizzazione nell'impresa commerciale" dei progammi abusivamente duplicati (condotta da lui tenuta in concreto), ma la detenzione dei programmi medesimi per la vendita, la messa in vendita di essi ed ogni altra forma di messa in commercio. Solo recentemente l'art. 13 della legge n. 248/2000, sostituendo il precedente testo dell'art. 171 bis della legge n. 633/1941, avrebbe esteso l'ambito di applicazione della tutela penale, sostituendo al "fine di lucro" il "fine di trarne profitto" e sanzionando la "detenzione a scopo imprenditoriale", che prima invece sarebbe stata irrilevante ai fini penali.
b) La inadeguata valutazione, da parte dei giudici del merito, della propria impossibilità di essere consapevole di utilizzare copie non autorizzate di programmi per elaboratore, in quanto molti di quei programmi erano di libero commercio.
c) Violazione di legge e manifesta illogicità della motivazione quanto all'affermato principio (di inammissibile inversione dell'onere della prova) secondo il quale sarebbe spettato ad esso imputato dimostrare l'avvenuta installazione dei programmi abusivi in epoca anteriore al 1992 (all'entrata in vigore, cioè, della norma incriminatrice applicata).
d) Contraddittorietà della motivazione, essendo stato egli assolto per gli unici programmi successivi al 1992, tutti muniti di regolare licenza.

MOTIVI DELLA DECISIONE

Il ricorso deve essere rigettato, poiché infondato.

1. Appare opportuno premettere, in punto di fatto, per consentire una corretta comprensione della vicenda, che nell'azienda dell'imputato - titolare di un esercizio commerciale di prodotti elettronici - la Guardia di Finanza rinvenne copie non autorizzate di programmi per elaboratore, non detenute per la vendita ma utilizzate per gestire 9 sistema informatico dell'organizzazione interna. I giudici del merito hanno ricondotto la fattispecie alla previsione del 1° comma dell'art. 171 bis della legge 22.4.1941, n. 633 [aggiunto dall'art. 10 dei D.Lgs. 29.12.1992, n. 518), che - fino alle modifiche apportate dalla legge 18.8.2000, n. 248 - puniva "chiunque abusivamente duplica, a fini di lucro, programmi per elaboratore o, ai medesimi fini e sapendo o avendo motivo di sapere che si tratta di copie non autorizzate, importa, distribuisce, vende, detiene a scopo commerciale o concede in locazione i medesimi programmi".
Secondo gli stessi giudici, invero, il concetto di "detenzione a scopo commerciale" deve ritenersi riferito ad un uso commerciale generico, ricomprendente anche la condotta di chi adoperi comunque i programmi in oggetto nella propria organizzazione aziendale, facendone elementi essenziali dell'azienda medesima.
Detta interpretazione della norma incriminatrice viene contestata dal ricorrente con le argomentazioni dianzi compendiate.

2. L'esame della questione in oggetto deve prendere l'avvio dalla direttiva comunitaria 91/250/CEE del 14 maggio 1991 (relativa alla tutela giuridica dei programmi per elaboratore) che, nella versione in lingua inglese, con riferimento alla detenzione abusiva dei programmi di software, demanda alle legislazioni degli Stati membri l'adozione di "appropriate misure" (al di là di quelle civilistiche sulla tutela del diritto di autore) anche in relazione ai casi di "possession for commercial purposes''.
Il sostantivo "purpose" viene generalmente tradotto nella nostra lingua come "scopo, fine, intenzione, risultato, effetto, funzione" e la traduzione italiana della direttiva comunitaria riporta il lemma in oggetto con l'espressione "detenzione per scopo commerciale" (art. 7, lett. b, in Gazzetta Ufficiale delle Comunità Europee del 17 maggio 1991).
Nella legge 19.12.1992, n. 489 (delega al Governo per l'attuazione della direttiva comunitaria 91/250), all'art. 7, viene utilizzata l'espressione "detenzione per la commercializzazione".
L'art. 10 del D.Lgs. 29.12.1992, n. 518 (norma attuativa della delega anzidetta, che ha introdotto l'art. 171 bis della legge n. 633/1941, inserendo i programmi per elaboratore nella categoria delle opere protette ai sensi della Convenzione di Berna, ratificata e resa esecutiva in Italia con la legge 20.6.1978, n. 399) ha correlato la sanzione penale - oltre che alla "abusiva duplicazione a fini di lucro" - alle condotte ulteriori di chiunque "importa, distribuisce, vende, detiene a scopo commerciale, o concede in locazione i medesimi programmi", ove il riferimento alla "detenzione a scopo commerciale" mutua la formulazione utilizzata nella traduzione ufficiale della direttiva comunitaria.

A fronte di tale non concorde terminologia, é stata ipotizzata, in dottrina, la possibilità di ravvisare una insanabile divergenza tra la legge di delega ed il decreto delegato, il che potrebbe comportare la configurabilità di una questione di legittimità costituzionale dell'art. 10 del D.Lgs. n. 518/1992, per eccesso di delega.
A giudizio di questo Collegio, però, una prospettazione siffatta non può essere condivisa allorché si consideri che il recepimento della direttiva comunitaria impone di interpretare le norme nazionali alla luce dei principi espressi dalla direttiva medesima, quali princìpi di diritto sopranazionale.
Deve ritenersi, pertanto, che la divergenza terminologica evidenziata non comporta una divergenza sostanziale e che le due nozioni (di "detenere a scopo commerciale" e "detenere per la commercializzazione") sono sostanzialmente omologhe e ricomprendono entrambe anche le fattispecie di detenzione per un "uso interno" nell'ambito di una attività imprenditoriale caratterizzata da uno scopo commerciale, purché tale attività imprenditoriale sia favorita dall'utilizzo del programma con la consapevole finalità (dolo specifico) di servirsi di copie non autorizzate per percepire un vantaggio di tipo patrimoniale consistente nell'immediato risparmio sul relativo costo di acquisto.

Per "scopo commerciale", va intesa - dunque - ogni attività riconducibile alla nozione di "impresa commerciale", quale elaborata dalla dottrina alla stregua della definizione posta dall'art. 2195 del codice civile.
Deve altresì evidenziarsi, in proposito, che l'art. 171 bis della legge n. 633/1941, volendo fare esplicito riferimento - tra la pluralità delle condotte incriminate -- all'attività di "messain commercio" di programmi per elaboratori non autorizzati, ha utilizzato l'espressione più tecnica "vende", sicché l'incriminazione della "detenzione a scopo commerciale" dei programmi medesimi si pone ad evidenza. quale divieto di una condotta ulteriore rispetto alla vendita.
Sarebbe improprio considerare tale condotta non quale illecito ulteriore ma quale mera specificazione della punibilità di fattispecie di tentativo di vendita, poiché, vertendosi in ipotesi di delitto, il tentativo è comunque ipotizzabile (ove ne ricorrano i presupposti) e non sarebbe razionale individuate la volontà legislativa di procedere ad una specificazione siffatta esclusivamente per i comportamenti di vendita e non anche per quelli (egualmente illeciti) di importazione, distribuzione e concessione in locazione dei programmi.

Né alla ricostruzione anzidetta si oppongono ragioni ostative riconducibili alla necessaria sussistenza dello "scopo di lucro".
E' vero, infatti, che tale nozione è, senza dubbio, più specifica e ristretta di quella di "scopo di profitto"; essa, però, può comunque riguardare qualsiasi vantaggio di tipo patrimoniale, escluse le ipotesi in cui il vantaggio si concreta in semplice tornaconto generico, utile per l'agente, ma non avente profili pecuniari o patrimoniali (il termine "profitto", invero, viene lessicalmente definito come "giovamento, vantaggio, beneficio, sia pratico, sia intellettuale o morale").

3. L'art. 171 bis è stato modificato dall'art. 13 della legge 18.8.2000, n. 248 e la condotta ascritta al F. è tuttora prevista (e punita con pena più grave, sicché l'applicazione della norma precedente si impone ai sensi dell'art. 2, 3° comma, col. pen.) dal 1° comma della nuova formulazione normativa, che punisce "chiunque abusivamente duplica, per trarne profitto, programmi per elaboratore o, ai medesimi fini, importa, distribuisce, vender detiene a scopo commerciale o imprenditoriale o concede in locazione programmi contenuti in supporti non contrassegnati dalla Società italiana degli autori ed editori (SIAE)".
Tale nuova formulazione della norma non si limita ad innalzate i limiti edittali della pena, ma:
-- conferisce una più significativa valenza alla presenza sui supporti del contrassegno SIAE, laddove nella precedente formulazione lo svolgimento delle attività illecite riferito ai supporti previamente contrassegnati dalla SIAE costituiva solo circostanza aggravante (era previsto, infatti, un aumento di pena se il programma oggetto dell'abusiva duplicazione, importazione, distribuzione, vendita, detenzione a scopo commerciale o locazione fosse stato precedentemente distribuito, venduto o concesso in locazione su supporti contrassegnati dalla SIAE);
-- elimina l'inciso secondo il quale l'agente doveva sapere o avere motivo di sapere che si trattasse dì copie non autorizzate, che implicava una più articolata ricognizione dell'elemento psicologico del reato;
-- fa espresso riferimento allo "scopo di profitto" (non più allo "scopo di lucro"), eliminando ogni questione interpretativa correlata ad ipotesi di vantaggio non immediatamente patrimoniale;
-- sostituisce alla nozione di "detenzione per scapo commerciale" quella di "detenzione per scopo commerciale o imprenditoriale".

In relazione a quest'ultima innovazione, deve ritenersi, in particolare - alla stregua delle argomentazioni svolte dianzi - che non vi si sia stato un ampliamento della tutela penale, ma soltanto una specificazione di corretto recepimento della direttiva comunitaria, rivolta ad evitare le questioni di ermeneutica già evidenziate. Il legislatore nazionale, in sostanza, non ha inteso sanzionare ulteriori condotte, ma ha soltanto chiarito la delimitazione dell'ambito della tutela già apprestata dal D.Lgs. n. 518 del 1992.

4. L'eccezione secondo la quale "molti dei programmi" (carenti di autorizzazione) sarebbero stati "in libero commercio" costituisce censura in punto di fatto, non proponibile in sede di legittimità ed esaurientemente esaminata dai giudici del merito alla stregua della relazione di consulenza tecnica redatta dal dr. G.
La sussistenza dell'elemento soggettivo del reato, invece, non costituiva oggetto di specifica doglianza nei motivi di appello.
Legittimamente, infine, la Corte territoriale ha affermato che si pone a carico dell'imputato, l'onere di allegazione di fatti e circostanze escludenti la punibilità di una condotta realizzante, all'epoca dell'accertamento, in tutti i suoi elementi positivi, la fattispecie criminosa contestata (vedi Cass., Sez. IV, 23.11.1987, n. 11810): onere di allegazione cui, nella specie, l'imputato non risulta avere ottemperato, omettendo di indicare elementi specifici idonei alla dimostrazione dell'assunto secondo il quale l'installazione dei programmi abusivi sarebbe avvenuta in epoca anteriore all'entrata in vigore della norma incriminatrice applicata.

5. Al rigetto del ricorso segue la condanna del ricorrente al pagamento delle spese del procedimento.

P.Q.M.

la Corte Suprema di Cassazione,
visti gli artt. 607, 615 e 616 c.p.p.,
rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al pagamento delle spese processuali.

ROMA, 28.6.2001

Depositata in cancelleria 19 settembre 2001

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* Si consiglia a lettura della nota di commento A. Sirotti Gaudenzi, "E' sempre reato il possesso di software pirata: nessuna differenza tra uso interno e commercio", in Guida al diritto, n. 44, 17 novembre 2001, pagg. 84 e ss.